大股东未履行出资义务，小股东如何维护权益？（3）

尽管如此，为了维护少数股东利益，我们认为对于因股东未履行出资义务而被公司股东会除名的决议，可以适用表决权排除，理由如下：

首先，如果控股股东未履行出资义务，少数股东又无法通过股东会决议解除其股东资格，将导致《公司法司法解释三》第17条形同虚设。如果此种情况下，仍按照通过的资本多数决进行表决，则少数股东永远无法以多数决议解除控股股东的资格，这也打破了公司治理的平衡。

第二，股东履行出资义务是其取得股东资格的必要前提。即使是控股股东，如其未履行出资义务，其股东资格是不完整的，对其股东权利（包括表决权）进行限制也符合公司法的要求。如果允许未履行出资义务的股东照常享有股东权利，而已经履行出资义务的股东权益却得不到保障，不符合公平诚信原则。

第三，公司章程是各个股东之间的契约，按照章程要求履行出资是各个股东的合同义务。控股股东经催告后仍未履行出资，已经构成了根本违约。从合同法角度讲，守约方是有权解除合同，而根本违约方是无权选择是否解除合同的。所以，基于公司契约和根本违约理论，在因股东未履行出资而进行的股东会除名决议中，未出资股东是没有表决权的，即使该股东为控股股东。